Nowa poprawka do holenderskiej ustawy o nadzorze nad biurami powierniczymi oraz zapewnienie miejsca zamieszkania plus
W ciągu ostatnich lat holenderski sektor powierniczy stał się sektorem silnie regulowanym. Biura powiernicze w Holandii podlegają ścisłemu nadzorowi. Powodem tego jest to, że regulator ostatecznie zrozumiał i zdał sobie sprawę, że biura powiernicze są narażone na duże ryzyko zaangażowania się w pranie pieniędzy lub prowadzenie interesów z oszukańczymi stronami. Aby móc nadzorować biura powiernicze i regulować sektor, w 2004 r. weszła w życie holenderska ustawa o nadzorze nad biurami powierniczymi (Wtt).
Na tej podstawie prawo, biura powiernicze muszą spełniać szereg wymagań, aby móc prowadzić swoją działalność. Niedawno przyjęto kolejną nowelizację Wtt, która weszła w życie 1 stycznia 2019 r. Ta nowelizacja ustawy oznacza między innymi, że definicja dostawcy miejsca zamieszkania zgodnie z Wtt stała się szersza.
W wyniku tej poprawki więcej instytucji wchodzi w zakres Wtt, co może mieć poważne konsekwencje dla tych instytucji. W tym artykule zostanie wyjaśnione, co niesie ze sobą poprawka Wtt w odniesieniu do zapewnienia miejsca zamieszkania i jakie są praktyczne konsekwencje tej poprawki w tym obszarze.
1. Kontekst ustawy o nadzorze nad holenderskim biurem zaufania
Biuro powiernicze to podmiot prawny, spółka lub osoba fizyczna, która zawodowo lub komercyjnie świadczy jedną lub więcej usług powierniczych, z innymi podmiotami prawnymi lub spółkami lub bez nich. Jak wskazuje nazwa Wtt, biura powiernicze podlegają nadzorowi. Organem nadzorującym jest holenderski bank centralny. Bez zezwolenia holenderskiego banku centralnego biura powiernicze nie mogą prowadzić działalności z biura w Holandii.
Wtt obejmuje między innymi definicję biura powierniczego i wymogi, które biura powiernicze w Holandii muszą spełniać, aby uzyskać zezwolenie. Wtt klasyfikuje pięć kategorii usług powierniczych. Organizacje świadczące te usługi są definiowane jako biuro powiernicze i wymagają zezwolenia zgodnie z Wtt. Dotyczy to następujących usług:
- być dyrektorem lub wspólnikiem osoby prawnej lub spółki;
- podanie adresu lub adresu pocztowego wraz ze świadczeniem dodatkowych usług (zapewnienie stałego miejsca zamieszkania plus);
- korzystanie z usług spółki pośredniczącej na rzecz klienta;
- sprzedaż lub pośrednictwo w sprzedaży osób prawnych;
- działanie jako powiernik.
Władze holenderskie miały różne powody wprowadzenia Wtt. Przed wprowadzeniem Wtt sektor powierniczy nie był lub był ledwie mapowany, szczególnie w odniesieniu do dużej grupy mniejszych biur powierniczych. Wprowadzenie nadzoru umożliwiło uzyskanie lepszego obrazu sektora powierniczego.
Drugim powodem wprowadzenia Wtt jest to, że organizacje międzynarodowe, takie jak Financial Action Task Force, wskazały na zwiększone ryzyko angażowania się biur powierniczych w pranie pieniędzy i unikanie płacenia podatków. Według tych organizacji w sektorze powierniczym istniało ryzyko naruszenia integralności, które należało uczynić możliwym do opanowania za pomocą regulacji i nadzoru. Te międzynarodowe instytucje zaleciły również środki, w tym zasadę „poznaj swojego klienta”, która koncentruje się na niekorupcyjnych operacjach biznesowych i na tym, gdzie biura powiernicze muszą wiedzieć, z kim prowadzą interesy. Ma to na celu zapobieganie prowadzeniu interesów z oszukańczymi lub przestępczymi stronami.
Ostatnim powodem wprowadzenia Wtt jest to, że samoregulacja w odniesieniu do urzędów powierniczych w Holandii nie została uznana za wystarczającą. Nie wszystkie urzędy powiernicze podlegały tym samym zasadom, ponieważ nie wszystkie urzędy były zjednoczone w oddziale lub organizacji zawodowej. Ponadto brakowało organu nadzorczego, który mógłby zapewnić egzekwowanie zasad.[1] Następnie Wtt zapewnił ustanowienie jasnych regulacji dotyczących urzędów powierniczych i rozwiązanie wyżej wymienionych problemów.
2. Definicja świadczenia usługi stałego zamieszkania plus
Od czasu wprowadzenia Wtt w 2004 r. Wprowadzano regularne zmiany do tej ustawy. 6 listopada 2018 roku holenderski Senat przyjął nową poprawkę do Wtt. Wraz z nową ustawą o nadzorze holenderskiego biura powierniczego 2018 (Wtt 2018), która weszła w życie 1 stycznia 2019 r., Wymagania, które muszą spełniać biura powiernicze, stały się bardziej rygorystyczne, a organ nadzorczy ma więcej dostępnych środków egzekwowania. Zmiana ta, między innymi, poszerzyła pojęcie „zapewnienia miejsca zamieszkania plus”. W starym Wtt za usługę zaufania uznawano następującą usługę: podanie adresu dla osoby prawnej w połączeniu z wykonywaniem dodatkowych usług. Jest to również nazywane zapewnienie miejsca zamieszkania plus.
Przede wszystkim ważne jest, aby zrozumieć, co dokładnie wiąże się z zapewnieniem miejsca zamieszkania. Według Wtt, miejscem zamieszkania jest podanie adresu pocztowego lub adresu odwiedzin, na zamówienie lub osobę prawną, spółkę lub osobę fizyczną, która nie należy do tej samej grupy co dostawca adresu. Jeśli podmiot, który poda adres, wykonuje dodatkowe usługi oprócz tego świadczenia, mówimy o świadczeniu usługi zamieszkania plus. Razem te działania są uważane za usługę zaufania według Wtt. Następujące usługi dodatkowe dotyczyły starego Wtt:
- udzielanie porad lub pomoc w zakresie prawa prywatnego, z wyjątkiem wykonywania czynności recepcyjnych;
- udzielanie porad podatkowych lub obsługa deklaracji podatkowych i powiązanych usług;
- wykonywanie czynności związanych z przygotowaniem, oceną lub audytem rocznych sprawozdań finansowych lub prowadzeniem administracji;
- rekrutacja dyrektora dla osoby prawnej lub firmy;
- inne dodatkowe działania wyznaczone na podstawie ogólnego zarządzenia administracyjnego.
Świadczenie stałego miejsca zamieszkania wraz z wykonywaniem jednej z wyżej wymienionych usług dodatkowych jest uważane za usługę powierniczą na mocy dawnego Wtt. Organizacje świadczące tę kombinację usług muszą posiadać zezwolenie zgodnie z Wtt.
Zgodnie z Wtt 2018 dodatkowe usługi zostały nieco zmodyfikowane. Dotyczy to teraz następujących działań:
- udzielanie porad prawnych lub pomoc, z wyjątkiem wykonywania czynności recepcyjnych;
- obsługa deklaracji podatkowych i powiązanych usług;
- wykonywanie czynności związanych z przygotowaniem, oceną lub audytem rocznych sprawozdań finansowych lub prowadzeniem administracji;
- rekrutacja dyrektora dla osoby prawnej lub firmy;
- inne dodatkowe działania wyznaczone na podstawie ogólnego zarządzenia administracyjnego.
Oczywiste jest, że dodatkowe usługi w ramach Wtt 2018 niewiele odbiegają od dodatkowych usług w ramach starego Wtt. Definicja doradztwa w pierwszym punkcie jest nieco rozszerzona, a doradztwo podatkowe jest wyłączone z definicji, ale poza tym dotyczy prawie takich samych usług dodatkowych.
Niemniej jednak, gdy Wtt 2018 jest porównywany ze starym Wtt, można zauważyć wielką zmianę w zakresie zapewniania miejsca zamieszkania plus. Zgodnie z art. 3 ust. 4 lit. b Wtt 2018 zabrania się prowadzenia działalności bez zezwolenia na podstawie tej ustawy, które mają na celu zarówno podanie adresu pocztowego, jak i adresu do odwiedzin, o których mowa w sekcji b definicji usług zaufania i przy wykonywaniu dodatkowych usług, o których mowa w tej części, na rzecz jednej i tej samej osoby fizycznej, osoby prawnej lub spółki.
[2]Zakaz ten powstał dlatego, że zapewnienie miejsca zamieszkania i świadczenie dodatkowych usług często rozdzielone w praktyce, co oznacza, że usługi te nie są świadczone przez tę samą stronę.
Zamiast tego jedna ze stron na przykład wykonuje dodatkowe usługi, a następnie kontaktuje klienta z inną stroną, która zapewnia miejsce zamieszkania. Ponieważ wykonywanie dodatkowych usług i zapewnianie miejsca zamieszkania nie są prowadzone przez tę samą stronę, w zasadzie nie mówimy o usłudze powierniczej zgodnie ze starym Wtt. Poprzez rozdzielenie tych usług nie jest również wymagane zezwolenie zgodnie ze starym Wtt, a zatem unika się obowiązku uzyskania tego zezwolenia. Aby zapobiec takiemu rozdzielaniu usług powierniczych w przyszłości, zakaz został uwzględniony w artykule 3, ustępie 4, podpunkcie b Wtt 2018.
3. Praktyczne konsekwencje zakazu rozdzielania usług zaufania
Zgodnie ze starą ustawą Wtt, działalność dostawców usług, którzy oddzielają świadczenie usług zamieszkania i wykonywanie dodatkowych czynności, a także zlecają wykonywanie tych usług różnym stronom, nie mieści się w definicji usługi powierniczej. Jednak zgodnie z zakazem z artykułu 3, paragrafu 4, podpunktu b ustawy Wtt 2018, stronom, które oddzielają usługi powiernicze, zabrania się również prowadzenia takiej działalności bez zezwolenia.
Oznacza to, że strony, które chcą kontynuować wykonywanie swoich czynności w ten sposób, muszą uzyskać zezwolenie, a zatem podlegają również nadzorowi Holenderskiego Banku Narodowego. Zakaz oznacza, że dostawcy usług świadczą usługę powierniczą zgodnie z Wtt 2018, gdy prowadzą działania, których celem jest zarówno zapewnienie miejsca zamieszkania, jak i świadczenie dodatkowych usług.
Usługodawca nie może zatem wykonywać dodatkowych usług, a następnie kontaktować się ze swoim klientem z inną stroną, która zapewnia miejsce zamieszkania, bez pozwolenia zgodnego z Wtt. Ponadto usługodawcą jest nie wolno działać jako pośrednik, kontaktując klienta z różnymi stronami, które mogą zapewnić miejsce zamieszkania i świadczyć dodatkowe usługi bez zezwolenia.[3] Dzieje się tak nawet w przypadku, gdy ten pośrednik sam nie zapewnia miejsca zamieszkania ani nie świadczy dodatkowych usług.
4. Polecanie klientów określonym dostawcom miejsca zamieszkania
W praktyce często zdarzają się strony, które świadczą dodatkowe usługi, a następnie kierują klienta do konkretnego dostawcy usług domicylowych. W zamian za to skierowanie dostawca usług domicylowych często płaci prowizję stronie, która skierowała klienta. Jednak zgodnie z Wtt 2018 nie jest już dozwolone, aby dostawcy usług współpracowali i celowo rozdzielali swoje usługi w celu uniknięcia Wtt.
Gdy organizacja świadczy dodatkowe usługi dla klientów, nie wolno kierować tych klientów do konkretnych dostawców domicylu. Oznacza to mianowicie, że istnieje współpraca między stronami, której celem jest uniknięcie Wtt. Ponadto, gdy otrzymuje się prowizję za polecenia, oczywiste jest, że istnieje współpraca między stronami, w której usługi zaufania są rozdzielone.
Odpowiedni artykuł z Wtt mówi o wykonywaniu czynności Celem zarówno podając adres pocztowy, jak i adres do wizyty oraz przy wykonywaniu dodatkowych usług. Memorandum poprawki dotyczy nawiązanie kontaktu z klientem z różnymi stronami.[4] Ustawa Wtt 2018 jest nowym prawem, więc w tej chwili nie ma orzeczeń sądowych dotyczących tego prawa. Ponadto w literaturze przedmiotu omawiane są jedynie zmiany, jakie pociąga za sobą to prawo.
Oznacza to, że w tej chwili nie jest jeszcze jasne, jak dokładnie prawo będzie działać w praktyce. W rezultacie nie wiemy w tej chwili, które działania dokładnie mieszczą się w definicjach „skierowanych do” i „nawiązywania kontaktu z”. Dlatego obecnie nie można powiedzieć, które działania dokładnie mieszczą się w zakazie artykułu 3, paragrafu 4, podpunkt b Wtt 2018. Pewne jest jednak, że jest to skala ruchoma. Odwoływanie się do konkretnych dostawców miejsca zamieszkania i otrzymywanie prowizji za te polecenia jest uważane za nawiązywanie kontaktu klientów z dostawcą miejsca zamieszkania.
Polecanie konkretnych dostawców domicylu, z którymi ma się dobre doświadczenia, stwarza ryzyko, chociaż klient w zasadzie nie jest bezpośrednio odsyłany do dostawcy domicylu. Jednak w tym przypadku wymieniony jest konkretny dostawca domicylu, z którym klient może się skontaktować. Istnieje duże prawdopodobieństwo, że zostanie to odebrane jako „skontaktowanie klienta” z dostawcą domicylu. W końcu w tym przypadku klient nie musi sam podejmować żadnych wysiłków, aby znaleźć dostawcę domicylu.
Nadal pozostaje pytanie, czy mówimy o „nawiązaniu kontaktu z klientem”, gdy klient jest odsyłany do wypełnionej strony wyszukiwania Google. Dzieje się tak, ponieważ w ten sposób nie zaleca się żadnego konkretnego dostawcy miejsca zamieszkania, ale instytucja podaje klientowi nazwy dostawców miejsca zamieszkania. Aby wyjaśnić, które działania dokładnie mieszczą się w zakresie zakazu, przepis prawny będzie musiał zostać dalej rozwinięty w orzecznictwie.
5. Wniosek
Oczywiste jest, że Wtt 2018 może mieć poważne konsekwencje dla stron, które świadczą dodatkowe usługi i jednocześnie kierują swoich klientów do innej strony, która może zapewnić domicyl. Zgodnie ze starym Wtt instytucje te nie podlegały zakresowi Wtt i dlatego nie wymagały zezwolenia zgodnie z Wtt. Jednak od czasu wejścia w życie Wtt 2018 istnieje zakaz tzw. rozdzielania usług powierniczych.
Od teraz instytucje, które wykonują działalność, która koncentruje się zarówno na zapewnieniu miejsca zamieszkania, jak i na świadczeniu dodatkowych usług, podlegają zakresowi Wtt i muszą uzyskać zezwolenie zgodnie z tym prawem. W praktyce istnieje wiele organizacji, które wykonują dodatkowe usługi, a następnie kierują swoich klientów do dostawcy miejsca zamieszkania. Za każdego klienta, którego polecą, otrzymują prowizję od dostawcy miejsca zamieszkania.
Jednak od czasu wejścia w życie Wtt 2018 nie jest już dozwolone, aby dostawcy usług współpracowali i celowo rozdzielali usługi w celu uniknięcia Wtt. Organizacje, które działają na tej podstawie, powinny zatem krytycznie przyjrzeć się swojej działalności. Organizacje te mają dwie możliwości: dostosowują swoją działalność lub podlegają zakresowi Wtt, a zatem wymagają zezwolenia i podlegają nadzorowi Holenderskiego Banku Centralnego.
Kontakt
Jeśli po przeczytaniu tego artykułu masz pytania lub komentarze, skontaktuj się z panem Ruby van Kersbergenem, prawnikiem w Law & More przez [email chroniony]lub pan Tom Meevis, prawnik w Law & More przez [email chroniony]lub zadzwoń pod numer +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht ufa kantorom w Nederland, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerutukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerutukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerutukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).