Klauzula ESG to postanowienie umowne, które zobowiązuje kontrahenta do przestrzegania standardów środowiskowych, społecznych i ładu korporacyjnego, a także zapewnia środki naprawcze w przypadku ich niespełnienia. Prawo holenderskie nie posiada odrębnego przepisu regulującego klauzule ESG: ich moc prawną wywodzi się ze zwykłego prawa umów zawartego w Księdze 6 Burgerlijk Wetboek. Właśnie dlatego redakcja ma znaczenie. Klauzula, która obiecuje promować zrównoważony rozwój, nie tworzy praktycznie niczego, co można by wyegzekwować, podczas gdy klauzula, która określa określony obowiązek, wymóg dowodowy i konsekwencje naruszenia, jest równie wykonalna, jak warunek dostawy.
W ciągu ostatnich dwóch lat zmienił się komercyjny powód, dla którego poważnie traktuje się te przepisy. Europejskie przepisy dotyczące raportowania zrównoważonego rozwoju i należytej staranności zostały zawężone i odroczone, ale nie zniknęły, a obowiązki, które one pozostawiają, muszą być wypełniane w oparciu o informacje, którymi dysponują wyłącznie dostawcy. Tymczasem przepisy dotyczące wprowadzających w błąd oświadczeń dotyczących ochrony środowiska dotyczą wszystkich, niezależnie od wielkości firmy. Umowy stały się instrumentem, za pośrednictwem którego oba rodzaje obowiązków są faktycznie wypełniane.
W tym artykule wyjaśniono, co sprawia, że klauzula ESG lub zrównoważonego rozwoju jest prawnie wiążąca w świetle prawa holenderskiego, jakie obowiązki regulacyjne musi ona spełniać, jak sformułować zobowiązanie, jakie są dowody i środki naprawcze oraz gdzie te klauzule mogą być nieskuteczne. Artykuł jest przeznaczony dla firm zawierających umowy w Holandii lub do Holandii. Ogólne ramy prawne można znaleźć w naszym przewodniku po holenderskim prawie gospodarczym oraz w naszych praktycznych wskazówkach dotyczących poruszania się po holenderskim prawie umów.
Dlaczego klauzule ESG mają teraz moc prawną
W umowie zbiegają się trzy elementy regulacyjne. Zrozumienie, który z nich faktycznie Cię dotyczy, decyduje o tym, jak daleko powinny sięgać Twoje klauzule i zapobiega częstemu błędowi polegającemu na nakładaniu na dostawców obowiązku raportowania, którego nie masz.
Raportowanie zrównoważonego rozwoju po pakiecie omnibus
Dyrektywa w sprawie raportowania zrównoważonego rozwoju przedsiębiorstw została znacząco zmieniona dyrektywą Omnibus I, przyjętą w lutym 2026 r. Obowiązek raportowania dotyczy obecnie wyłącznie przedsiębiorstw zatrudniających ponad tysiąc pracowników i osiągających obroty netto powyżej progu określonego w dyrektywie, z osobnymi progami dla grup z państw trzecich prowadzących działalność w Unii Europejskiej. Państwa członkowskie mają dwanaście miesięcy od wejścia w życie dyrektywy na transpozycję zmian, a holenderskie przepisy wykonawcze są zgodne z tekstem europejskim. Wiele firm, które spędziły lata 2024 i 2025 na przygotowaniach do raportowania, obecnie całkowicie wycofuje się z zakresu dyrektywy.
Nie oznacza to jednak, że kwestia umowna znika. Firmy, które pozostają w zakresie, potrzebują danych ze swojego łańcucha wartości, a firmy spoza niego są proszone o te dane przez klientów, którzy również są w zakresie. Pakiet omnibus wprowadził również ograniczenie, w jakim zakresie firma raportująca może przekazywać ujednolicone żądania informacji mniejszym kontrahentom, co sprawia, że proporcjonalność w klauzulach jest kwestią prawną, a nie grzecznościową. Zapoznaj się z naszym przeglądem regulacji ESG i dowiedz się, na co holenderskie firmy powinny się przygotować.
Należyta staranność po Omnibusie I
Dyrektywa w sprawie należytej staranności w zakresie zrównoważonego rozwoju przedsiębiorstw przetrwała ten sam pakiet w znacznie ograniczonej formie. Zharmonizowany system odpowiedzialności cywilnej zawarty w pierwotnym tekście został usunięty, pułap kar ustalono na 3%, państwa członkowskie muszą dokonać transpozycji dyrektywy do 26 lipca 2028 r., a obowiązki obowiązują od 26 lipca 2029 r. Innymi słowy, odpowiedzialność jest teraz kwestią prawa krajowego, a nie standardu europejskiego, co w Holandii oznacza zwykłe przepisy dotyczące czynów niedozwolonych i umów. Nasz artykuł na temat dyrektywy w sprawie należytej staranności w zakresie zrównoważonego rozwoju przedsiębiorstw szczegółowo przedstawia tę sytuację.
Nie obowiązuje żadna holenderska ustawa o należytej staranności w łańcuchu dostaw. Ustawa Wet zorgplicht kinderarbeid została przyjęta i opublikowana w „Staatsblad” w 2019 roku, ale jej wejście w życie nastąpiło na mocy dekretu królewskiego, który nigdy nie został wydany, a rząd zobowiązał się do jej wycofania w świetle przepisów europejskich. Klauzula umowna nie powinna zatem odwoływać się do holenderskiej ustawy o należytej staranności jako źródła zobowiązania. Jeśli chodzi o należytą staranność w łańcuchu dostaw, obowiązek ten należy zawrzeć w samej umowie.
Twierdzenia dotyczące środowiska i greenwashing
Trzecia płaszczyzna ma zastosowanie niezależnie od wielkości. Wprowadzające w błąd praktyki handlowe są zakazane na mocy przepisów dotyczących nieuczciwych praktyk handlowych zawartych w Księdze 6 Kodeksu Postępowania Cywilnego (BW), a oświadczenie dotyczące zrównoważonego rozwoju, którego nie można udowodnić, jest praktyką wprowadzającą w błąd. Urząd ds. Konsumentów Rynku (Autoriteit Consumer en Markt) opublikował wytyczne dotyczące oświadczeń dotyczących zrównoważonego rozwoju i podjął działania przeciwko firmom, których komunikaty dotyczące ochrony środowiska przewyższyły ich dowody. Przepisy europejskie rozszerzyły tę kwestię, umieszczając ogólne oświadczenia dotyczące ochrony środowiska oraz oświadczenia oparte na kompensacji na czarnej liście praktyk nieuczciwych w każdych okolicznościach.
Ma to bezpośrednie konsekwencje dla sporządzania umów. Jeśli w materiałach marketingowych deklarujesz, że Twoja linia produktów jest neutralna dla klimatu, umowy z dostawcami muszą zawierać dowody na poparcie tego, a klauzula ESG jest właśnie tym, gdzie znajduje się ten obowiązek. Niezgodność między tym, co deklarujesz publicznie, a tym, czego możesz wymagać w umowie, to klasyczny przykład greenwashingu; zapoznaj się z naszym artykułem na temat greenwashingu i ryzyka związanego z przestrzeganiem zasad ESG.
Co sprawia, że klauzula ESG jest wykonalna na mocy prawa holenderskiego
Holenderskie prawo umów opiera się na swobodzie umów, dlatego zobowiązanie ESG jest tak samo ważne, jak każde inne postanowienie. To, czy jest ono wykonalne w praktyce, zależy od trzech kwestii, które powinny zostać rozstrzygnięte na etapie sporządzania projektu, a nie w toku sporu.
Czy jest to obowiązek osiągnięcia rezultatu czy dołożenia wszelkich starań?
Prawo holenderskie rozróżnia między resultaatsverbintenis, czyli obowiązkiem osiągnięcia określonego rezultatu, a inspanningsverbintenis, czyli obowiązkiem podjęcia określonego wysiłku. To rozróżnienie decyduje, kto musi co udowodnić. Jeśli Twój dostawca zobowiązuje się do zmniejszenia intensywności emisji dwutlenku węgla dostarczanych towarów o określoną wartość w określonym terminie, niedotrzymanie tego terminu stanowi naruszenie, a dostawca musi wykazać, dlaczego nie powinien ponosić konsekwencji. Jeśli zobowiązuje się do podjęcia uzasadnionych wysiłków w celu poprawy zrównoważonego rozwoju, musisz udowodnić, że podjęte wysiłki były nieuzasadnione, co w praktyce jest bardzo trudne.
Oba typy mają swoje miejsce. Przestrzeganie prawa, brak pracy dzieci i pracy przymusowej, posiadanie ważnego zezwolenia i dostarczanie uzgodnionych informacji to zobowiązania do osiągnięcia rezultatu i powinny być tak sformułowane. Długoterminowe strategie dekarbonizacji, od których kontrahent jest częściowo zależny od stron trzecich, często realistycznie stanowią zobowiązania do wysiłku, ale wysiłek ten powinien być określony: plan, budżet, wyznaczona osoba odpowiedzialna, rytm raportowania i weryfikacja zewnętrzna.
Czy to jest możliwe do ustalenia?
Zobowiązanie musi być wystarczająco określone, aby można je było wyegzekwować. Sąd, który ma nakazać przestrzeganie klauzuli zobowiązującej stronę do działania w sposób zrównoważony, nie ma nic do nakazania. Określalność wynika z trzech czynników: określonego standardu, określonego pomiaru i określonego momentu. Odwołanie się do zewnętrznego standardu rozwiązuje większość problemów, pod warunkiem, że podasz wersję i określisz, co się stanie po jej rewizji. Odwołanie się do własnego kodeksu postępowania dostawcy działa tylko wtedy, gdy kodeks jest dołączony, zidentyfikowany według wersji i wyraźnie włączony, ponieważ kodeks opublikowany na stronie internetowej i jednostronnie zmieniony stanowi słabą podstawę.
Jak to będzie odczytane
Sądy holenderskie nie interpretują umowy wyłącznie na podstawie jej brzmienia. Zgodnie ze standardem Haviltex, pytają, co strony mogłyby rozsądnie wywnioskować od siebie nawzajem i czego mogłyby rozsądnie oczekiwać, biorąc pod uwagę negocjacje, charakter stron i kontekst handlowy. W negocjowanej umowie między przedsiębiorcami (business-to-business) sformułowanie ma znaczną wagę, ale klauzule ESG często pojawiają się w ogólnych sformułowaniach i są narzucane mniejszemu dostawcy, co powoduje zmianę równowagi. Niejasne zobowiązania nałożone jednostronnie są zazwyczaj interpretowane wąsko na niekorzyść strony, która je sporządziła.
Dwa kolejne postanowienia kształtują wynik umowy. Art. 6:248 BW nakłada na umowę obowiązek zachowania zasadności i uczciwości, co może zarówno uzupełniać umowę, jak i uchylać postanowienie, którego powoływanie się na nie byłoby niedopuszczalne. W przypadku gdy klauzula ESG znajduje się w ogólnych warunkach handlowych, przepisy dotyczące klauzul nadmiernie uciążliwych oraz obowiązek udostępnienia warunków przed zawarciem umowy mają zastosowanie w zwykły sposób. Nasze poradniki dotyczące sporządzania umów holenderskich i ogólnych warunków handlowych obejmują te kwestie.
Podstawowe elementy klauzuli wykonalnej
Funkcjonujący zapis ESG to nie jedna klauzula, ale krótki łańcuch klauzul, z których każda spełnia jedno zadanie. Pominięcie ogniwa sprawia, że zapis staje się jedynie ozdobą.
Łańcuch działa w następujący sposób:
- Standard. Czego konkretnie musi przestrzegać kontrahent: określonych przepisów, określonego standardu zewnętrznego i jego wersji oraz dołączonego załącznika do kodeksu postępowania.
- Reprezentacja i zobowiązanie. Oświadczenie o stanowisku przyjętym w chwili podpisania oraz obowiązek jego stałego dotrzymywania, a także obowiązek niezwłocznego powiadomienia o tym fakcie, jeśli przestanie być ono prawdziwe.
- Spływ w dół. Obowiązek narzucenia podwykonawcom i dostawcom zasadniczo takich samych warunków, a także obowiązek ich egzekwowania.
- Obowiązek informacyjny. Jakie dane, w jakim formacie, kiedy i z jakim zapewnieniem, wyraźnie określone tak, abyś mógł je wykorzystać we własnych raportach.
- Prawo weryfikacji. Prawa do audytu lub inspekcji: kto je przeprowadza, jak często, z jakim wyprzedzeniem, kto ponosi koszty i co się dzieje w przypadku odmowy.
- Konsekwencja. Stopniowy proces naprawczy: wypowiedzenie umowy, okres naprawczy, plan naprawczy, korekta ceny lub kara, zawieszenie i wreszcie rozwiązanie umowy.
Proporcjonalność jest cechą wszystkich sześciu. Klauzula dająca nieograniczone prawo do audytu małego dostawcy za skromne roczne wydatki będzie sprzeciwiać się negocjacjom, a jeśli kiedykolwiek będzie musiała zostać wyegzekwowana, będzie sprawdzana pod kątem zasadności. Dostosuj zobowiązania do ryzyka, wartości i wielkości kontrahenta i zaznacz w umowie, że tak zrobiłeś. Nasz przegląd rodzajów umów handlowych pokazuje, jak te postanowienia znajdują się w różnych strukturach umów, a nasza praktyka doradztwa kontraktowego zajmuje się negocjacjami.
Prawa informacyjne zasługują na szczególną uwagę
Klauzula informacyjna to obszar, w którym powstaje najwięcej wartości i pojawia się najwięcej tarć. Należy zwrócić uwagę na trzy punkty. Określ, do czego będą wykorzystywane dane, w tym do ich dalszego ujawnienia w Twoim własnym raporcie dotyczącym zrównoważonego rozwoju oraz audytorowi, ponieważ dostawca, który nie wyraził na to zgody, może się sprzeciwić, gdy pojawi się prośba. Zajmij się kwestią poufności, a w przypadku danych osobowych – podstawą ochrony danych, ponieważ audyty łańcucha dostaw dotyczące warunków pracy nieuchronnie przetwarzają dane osobowe. Określ również poziom zapewnienia: niezweryfikowane oświadczenie własne, certyfikacja kierownictwa lub weryfikacja zewnętrzna to trzy bardzo różne produkty z trzema bardzo różnymi cenami.
Substancja: czego wymagać na E, S i G
Zobowiązania środowiskowe
Pierwszy obowiązek środowiskowy jest najnudniejszy i najbardziej użyteczny: przestrzeganie przepisów ochrony środowiska mających zastosowanie do działalności kontrahenta, które w Holandii zostały ujednolicone w Omgevingswet od 1 stycznia 2024 r., wraz z obowiązkiem posiadania i utrzymania wymaganych pozwoleń oraz informowania o wszelkich działaniach egzekucyjnych lub ich cofnięciu. Ten pojedynczy obowiązek jest bardziej skuteczny niż strona ambitnych celów, ponieważ jest obiektywnie ustalalny i daje Ci bezpieczną drogę wyjścia w przypadku utraty licencji przez dostawcę.
Poza zgodnością, przydatne są te wymagania, które można sprawdzić: określona metoda pomiaru danych dotyczących emisji i jej zakres, obowiązek raportowania z określoną częstotliwością, obowiązek ujawniania stosowania kompensacji zamiast redukcji oraz, w stosownych przypadkach, obowiązek przyjmowania opłat za odbiór lub recykling dostarczonych towarów. Odpowiedzialność producenta i obowiązki dotyczące odpadów wynikające z przepisów holenderskich i europejskich mają coraz większe znaczenie dla sposobu wprowadzania towarów na rynek; zapoznaj się z naszym artykułem na temat przeszkód prawnych w gospodarce o obiegu zamkniętym oraz naszej praktyki w zakresie prawa ochrony środowiska .
Zobowiązania społeczne
Z punktu widzenia socjalnego, holenderskie prawo daje już większą swobodę działania, niż zdaje sobie z tego sprawę większość stron umowy, a umowa powinna być zgodna z przepisami ustawowymi, a nie tworzyć własnej. Zleceniodawca może ponosić odpowiedzialność za wynagrodzenia pracowników znajdujących się dalej w łańcuchu dostaw zgodnie z zasadami odpowiedzialności łańcuchowej zawartymi w art. 7:616a BW, zatem wymóg przestrzegania przepisów dotyczących wynagrodzeń i zapewnienia sobie prawa do informacji w celu ich sprawdzenia chroni własną pozycję, a nie tylko pozycję pracowników. Obowiązki w zakresie bezpieczeństwa i higieny pracy wynikają z ustawy Arbeidsomstandighedenwet (Arbeidsomstandighedenwet). W przypadku gdy siła robocza jest dostarczana za pośrednictwem agencji, ustawa Wet toelating terbeschikkingstelling van arbeidskrachten (Wet toelating terbeschikkingstelling van arbeidskrachten) wprowadza wymóg rejestracji agencji, z rejestracją w organie przyjmującym od 1 listopada do 31 grudnia 2026 r., wejściem w życie 1 stycznia 2027 r. i wejściem w życie 1 stycznia 2028 r.; umowy, które będą obowiązywać po tych datach, powinny już wymagać od agencji uzyskania niezbędnego zezwolenia.
Zakazy pracy dzieci, pracy przymusowej i dyskryminacji powinny być sformułowane jako bezwzględne zobowiązania do osiągnięcia rezultatu, z obowiązkiem natychmiastowego powiadomienia i prawem do rozwiązania umowy, a nie jako cele. W przypadku pracowników delegowanych obowiązują zasady powiadamiania i równego traktowania pracowników delegowanych do Holandii, które mogą być uznane za gwarancję umowną. Nasze strony poświęcone holenderskiemu prawu pracy i warunkom pracy przedstawiają podstawowe obowiązki.
Obowiązki w zakresie zarządzania
Wymogi dotyczące ładu korporacyjnego mają najwyraźniejsze podstawy prawne spośród trzech. Przekupstwo urzędnika publicznego jest przestępstwem na mocy ustawy Wetboek van Strafrecht, podobnie jak przekupstwo w sektorze prywatnym na mocy art. 328ter Sr, który dotyczy korupcji handlowych między firmami. Obowiązki w zakresie przeciwdziałania praniu pieniędzy na mocy ustawy WWFT mają zastosowanie do określonej grupy instytucji i wiążą się z obowiązkiem należytej staranności wobec klientów oraz raportowania. Od czasu wprowadzenia ustawy Wet bescherming klokkenluiders pracodawcy przekraczający ustawowy próg wielkości muszą obsługiwać wewnętrzny kanał raportowania i chronić osoby, które z niego korzystają, a wymóg utrzymywania takiego kanału przez kontrahenta jest rozsądnym warunkiem ładu korporacyjnego.
Sankcje i kontrola eksportu zasługują na osobną klauzulę, a nie na osobny punkt w artykule ESG, ponieważ naruszenie ich ma konsekwencje, których nie da się naprawić bez odszkodowania. W przypadku kontrahentów notowanych na giełdzie, Holenderski Kodeks Ładu Korporacyjnego działa na zasadzie „przestrzegaj lub wyjaśnij” i oczekuje, że zarządy skupią się na zrównoważonym, długoterminowym tworzeniu wartości; nie jest on bezpośrednio wiążący dla dostawcy, ale powołanie się na niego w umowie z notowaną na giełdzie grupą ma sens. Zapoznaj się z naszymi przewodnikami po Holenderskim Kodeksie Ładu Korporacyjnego , ramach ładu korporacyjnego i rodzajach zgodności z prawem.
Środki zaradcze: co tak naprawdę dzieje się w przypadku naruszenia
Klauzula ESG bez skalibrowanego środka zaradczego stanowi obowiązek raportowania bez konsekwencji. Prawo holenderskie przewiduje cztery instrumenty, a umowa powinna określać, który z nich ma zastosowanie w przypadku którego uchybienia.
Odszkodowanie na podstawie art. 6:74 BW jest dostępne w przypadku strat spowodowanych niewykonaniem zobowiązania, ale jest najsłabszym środkiem zaradczym w przypadku naruszeń ESG, ponieważ strata jest trudna do oszacowania. Jaka jest wartość w euro dostawcy, który nie dostarczył danych o emisjach na czas? Z tego powodu kara umowna jest często praktycznym rozwiązaniem. Klauzula karna na podstawie art. 6:91 BW z góry określa konsekwencje i eliminuje konieczność udowadniania straty. Należy zwrócić uwagę na jej ograniczenia: kara zastępuje odszkodowanie, chyba że umowa stanowi inaczej, a sąd może ją złagodzić na podstawie art. 6:94 BW, jeśli jej pełne zastosowanie byłoby ewidentnie niesprawiedliwe. Ustalenie kary, która ma uzasadniony związek z powagą naruszenia, jest zatem nie tylko wyrazem dobrych manier, ale także ochroną klauzuli.
Zawieszenie jest niedostatecznie wykorzystywane. W przypadku niewywiązania się kontrahenta ze zobowiązania, art. 6:262 BW pozwala na zawieszenie własnych zobowiązań, co w przypadku relacji dostawczej oznacza wstrzymanie płatności lub akceptacji do czasu wypełnienia zobowiązania ESG. Jest to szybsze niż postępowanie sądowe i pozwala skupić uwagę. Umowa powinna jasno określać, które zobowiązania są w tym przypadku uznawane za wzajemne.
Odstąpienie od umowy na podstawie art. 6:265 BW powoduje rozwiązanie umowy w przypadku niewykonania zobowiązania przez drugą stronę, chyba że niewykonanie zobowiązania, ze względu na jego szczególny charakter lub niewielkie znaczenie, nie uzasadnia tego. W większości przypadków prawo powstaje dopiero w przypadku niewykonania zobowiązania przez drugą stronę, co zazwyczaj wymaga pisemnego zawiadomienia z rozsądnym terminem na naprawienie naruszenia. Dlatego mechanizm naprawczy powinien znaleźć się w klauzuli: nie jest to ustępstwo, lecz krok, który zapewnia bezpieczeństwo rozwiązania umowy. Poważne naruszenia, takie jak praca przymusowa lub wyrok skazujący, powinny być wymienione jako podstawa do natychmiastowego rozwiązania umowy, a umowa powinna stanowić, że w takich przypadkach naprawienie naruszenia nie jest możliwe.
Zaprojektuj eskalację, a nie tylko wyjście
Zerwanie umowy z dostawcą, który ma problem z pracą dzieci, usuwa problem z umowy i pozostawia go w świecie rzeczywistym, a klienci i organy regulacyjne coraz częściej oczekują zaangażowania przed rozwiązaniem umowy. Obronna eskalacja przebiega od powiadomienia, poprzez plan działań naprawczych z datowanymi etapami i weryfikacją, po korektę ceny lub karę, następnie zawieszenie nowych zamówień, a dopiero potem zerwanie umowy, gdy kontrahent nie chce lub nie może się poprawić. Zapisz tę kolejność w umowie i przechowuj dokumentację każdego kroku, a ewentualne zerwanie umowy stanie się bardzo trudne do zakwestionowania. Ta sama dokumentacja jest dowodem staranności dla organu regulacyjnego lub klienta.
Dwa dodatkowe postanowienia zasługują na miejsce. Odszkodowanie, które nakłada grzywny, roszczenia osób trzecich i koszty napraw wynikające z naruszenia zasad ESG przez kontrahenta, oraz klauzula o przetrwaniu, która utrzymuje zobowiązania dotyczące informacji, audytu i poufności w mocy po rozwiązaniu umowy, umożliwiając zbadanie, co się stało. W przypadku istotnych relacji, nasza lista kontrolna ochrony umów i przegląd prawa umów stanowią przydatne punkty odniesienia.
Odpowiedzialność wykraczająca poza umowę
Klauzula ESG rozdziela ryzyko między strony, ale nie chroni żadnej z nich przed odpowiedzialnością wobec osób trzecich. W Holandii odpowiedzialność ta wynika z ogólnego przepisu o czynach niedozwolonych, art. 6:162 BW, oraz z niepisanego obowiązku staranności, który sądy holenderskie są skłonne stosować w odniesieniu do skutków zachowań korporacyjnych dla środowiska i praw człowieka.
Najbardziej znanym przykładem jest sprawa klimatyczna przeciwko Shell. Wyrok sądu okręgowego z 2021 roku, który nakazał redukcję emisji grupy, został uchylony przez Sąd Apelacyjny w Hadze 12 listopada 2024 roku. Wyrok apelacyjny nie odrzucił uzasadnienia: uznał, że firma ma obowiązek zachowania ostrożności w związku z niebezpiecznymi zmianami klimatu, ale orzekł, że na tej podstawie nie można nałożyć na nią żadnego konkretnego procentu redukcji. Przed Hoge Raad toczy się postępowanie kasacyjne. Praktyczna lekcja dla sporządzania umów jest taka, że istnienie obowiązku zachowania ostrożności nie budzi poważnych wątpliwości, podczas gdy jego treść w danej sprawie jest niejasna. Nasze artykuły na temat kształtowania odpowiedzialności korporacyjnej przez sądy holenderskie oraz holenderskich sporów dotyczących klimatu podążają za tym rozwojem sytuacji.
Kontrahent ma z tego dwie konsekwencje. Po pierwsze, pozwy zbiorowe w ramach holenderskiego systemu roszczeń masowych dają grupom interesu drogę sądową, która nie jest uzależniona od żadnej umowy, co oznacza, że ryzyka ESG nie można w pełni wyeliminować w ramach umowy. Po drugie, dyrektorzy mogą ponieść odpowiedzialność osobistą, jeśli świadomie dopuszczą się naruszenia zobowiązań przez spółkę lub jeśli ich zachowanie będzie stanowić poważne zagrożenie dla ich bezpieczeństwa; udokumentowany proces zapewnienia zgodności jest częścią rozwiązania. Zapoznaj się z naszym artykułem na temat odpowiedzialności osobistej dyrektorów oraz z naszym poradnikiem dotyczącym prawa korporacyjnego.
Umowy transgraniczne
Wybór prawa obcego nie zwalnia z holenderskich obowiązków publicznoprawnych. Pozwolenia środowiskowe, przepisy dotyczące bezpieczeństwa i higieny pracy, przepisy dotyczące wynagrodzeń oraz zakazy karne mają zastosowanie do działalności prowadzonej w Holandii, niezależnie od postanowień umowy. Wybór prawa ma natomiast wpływ na konsekwencje w kontekście prawa prywatnego: które przepisy regulują interpretację, środki naprawcze i ograniczenia. W transgranicznym łańcuchu dostaw rozsądnym podejściem jest dostosowanie artykułu ESG do standardu regulacyjnego obowiązującego w miejscu wykonywania prac oraz wyraźne stwierdzenie, że wymagane jest przestrzeganie bardziej rygorystycznego z tych dwóch standardów. W przypadku zamówień publicznych, warunki zamawiającego stanowią dodatkowy element; nasz poradnik dotyczący zamówień publicznych omawia kwestię uwzględniania kryteriów zrównoważonego rozwoju w przetargach.
Gdzie klauzule ESG zawodzą
Pięć powtarzających się wzorców ma proste rozwiązanie.
Klauzula nakłada obowiązek, którego nie ma twórca. Firma, której nie dotyczą przepisy dotyczące raportowania, żąda od dostawcy pełnych danych o jakości sprawozdawczej bez żadnego powodu poza tym, że tak stanowi jej szablon. Dostawca uwzględnia to obciążenie w umowie lub odmawia. Zacznij od własnych zobowiązań i pracuj dalej.
Norma jest celem ruchomym. Klauzula odnosi się do kodeksu postępowania na stronie internetowej, który twórca może dowolnie zmieniać. Kontrahent ma prawo wiedzieć, na co się zgodził; załączyć jego wersję i zapewnić mechanizm, wraz z powiadomieniem i prawem do sprzeciwu, umożliwiający wprowadzenie zmian.
Brak pomiaru. Klauzula wymaga redukcji bez określenia roku bazowego, zakresu objętych emisji ani metody obliczeniowej, więc wszelkie spory stają się sporami dotyczącymi arytmetyki, a nie wyników. Należy ustalić metodę w umowie.
Rozwiązaniem jest zasada „wszystko albo nic”. Jedyną konsekwencją każdego naruszenia, od spóźnionego zgłoszenia po poważne naruszenie, jest rozwiązanie umowy, co w praktyce oznacza, że nic się nie dzieje, ponieważ nikt nie rozwiązuje umowy z kluczowym dostawcą z powodu arkusza kalkulacyjnego. Stopniowo zwiększaj środki zaradcze.
Publiczne deklaracje wyprzedzają umowę. Marketing obiecuje to, czego dział zaopatrzenia nigdy nie wymagał. Połącz te dwa elementy i niech osoba, która podpisuje komunikat o zrównoważonym rozwoju, przeczyta umowę z dostawcą.
Co zrobić teraz
Zacznij od ustalenia, które obowiązki regulacyjne faktycznie obowiązują Twoją organizację po zmianach omnibus, ponieważ to one określają, czego prawnie oczekujesz od swoich kontrahentów. Następnie przejrzyj szablony umów w trzech etapach. Po pierwsze, sprawdź, czy artykuł ESG zawiera wszystkie sześć ogniw łańcucha opisanych powyżej i czy każde zobowiązanie zostało sporządzone w wyniku lub jako określony wysiłek. Po drugie, sprawdź zgodność między Twoimi publicznymi oświadczeniami dotyczącymi zrównoważonego rozwoju a wymaganiami i weryfikacją, które możesz uzyskać w ramach umów. Po trzecie, sprawdź, czy drabina naprawcza jest wykonalna w relacji, której nie możesz sobie pozwolić na zakończenie.
W przypadku istniejących umów praktycznym punktem wejścia jest klauzula przeglądu lub zmiany prawa. Wiele umów długoterminowych dopuszcza już zmiany w przypadku zmiany przepisów, a pakiet omnibus jest właśnie taką zmianą. W przypadku braku takiej klauzuli, momentem na podjęcie działań jest data odnowienia umowy. Nie należy dodawać obowiązków ESG poprzez jednostronne powiadomienie w ramach klauzuli ogólnych warunków umowy; jeśli kontrahentem jest mniejszy dostawca, takie rozwiązanie wiąże się z zakwestionowaniem samego warunku. W tym kontekście coraz częściej omawiane są zautomatyzowane lub samowykonalne mechanizmy zgodności, a nasz artykuł na temat wykonalności inteligentnych kontraktów na mocy prawa holenderskiego omawia, co mogą, a czego nie mogą one robić. W przypadku nakładania się obowiązków w zakresie zgodności na kilka systemów, nasz przegląd obowiązków w zakresie zgodności pomaga je zmapować.
Łączenie pieniędzy z wynikami
Najskuteczniejsze klauzule ESG to te, które dotyczą faktury. Cennik powiązany ze zrównoważonym rozwojem, gdzie rabat lub premia zależą od zweryfikowanych wyników w odniesieniu do uzgodnionych wskaźników, zmienia motywację znacznie skuteczniej niż kara, której nikt nie chce nałożyć na dostawcę, od którego jest zależny. Ta sama logika obowiązuje w przypadku finansowania powiązanego ze zrównoważonym rozwojem, gdzie marża kredytu zmienia się wraz z wynikami kredytobiorcy w odniesieniu do ustalonych celów. Oba wymagają czegoś, co najtrudniej wynegocjować i najłatwiej pominąć: uzgodnionej metody pomiaru i uzgodnionego weryfikatora, ustalonych przed wykonaniem pierwszego pomiaru, a nie po przekroczeniu celu. Tam, gdzie mechanizm jest odpowiednio skonstruowany, spory dotyczące wyników ESG stają się sporami dotyczącymi danych, co do których obie strony już uzgodniły sposób ich uzyskania.
PYTANIA I ODPOWIEDZI
Poniżej znajdują się pytania, które najczęściej pojawiają się przy negocjowaniu zobowiązań ESG w holenderskich kontraktach handlowych.
Jakie istotne elementy powinna zawierać klauzula ESG w umowach zawieranych w Holandii?
Twoja klauzula ESG wymaga jasnych definicji standardów środowiskowych, społecznych i ładu korporacyjnego, których oczekujesz. Definicje te powinny odnosić się do konkretnych wskaźników, a nie do niejasnych zobowiązań.
Należy uwzględnić klauzule oświadczeń, w których dostawcy zobowiązują się do przestrzegania wymogów ESG przez cały okres obowiązywania umowy. Te obietnice prawne tworzą wykonalne zobowiązania na mocy prawa holenderskiego.
Twoja klauzula musi określać wymogi dotyczące raportowania. Dokładnie określ, jakich informacji potrzebujesz, jak często ich potrzebujesz i w jakim formacie.
Na przykład możesz wymagać kwartalnych raportów dotyczących emisji dwutlenku węgla lub corocznych audytów praktyk pracowniczych. Dodaj przepisy dotyczące monitorowania i weryfikacji.
Potrzebujesz prawa do audytu zgodności kontrahenta z zasadami ESG i dostępu do odpowiedniej dokumentacji. Bez tych praw egzekwowanie przepisów staje się trudne.
Uwzględnij środki zaradcze w przypadku braku zgodności. Określ, co się stanie, jeśli strona naruszy zobowiązania ESG, czy to będą kary finansowe, prawa do rozwiązania umowy, czy wymagania dotyczące planów działań naprawczych.
W jaki sposób holenderskie prawa i regulacje wpływają na tworzenie klauzul ESG w umowach handlowych?
Prawo holenderskie coraz częściej wymaga uwzględniania kwestii ESG w działalności przedsiębiorstw. Dyrektywa w sprawie raportowania zrównoważonego rozwoju przedsiębiorstw, zmieniona dyrektywą Omnibus I z lutego 2026 r., ma zastosowanie wyłącznie do przedsiębiorstw zatrudniających ponad tysiąc pracowników i przekraczających próg obrotu netto określony w dyrektywie, a przedsiębiorstwa objęte dyrektywą potrzebują danych od swoich kontrahentów.
W przypadku spółek giełdowych zastosowanie ma Holenderski Kodeks Ładu Korporacyjnego, który stosuje się do spółek giełdowych na zasadzie „przestrzegaj lub wyjaśnij”. Kodeks ten ustanawia standardy dla spółek giełdowych w zakresie zrównoważonego rozwoju i interesów interesariuszy.
Twoje umowy powinny odzwierciedlać te zasady zarządzania. W Holandii nie obowiązuje żadna ogólna ustawa dotycząca należytej staranności w łańcuchu dostaw: ustawa Wet zorgplicht kinderarbeid została uchwalona w 2019 roku, ale nigdy nie weszła w życie dekretem królewskim, dlatego zakazy pracy dzieci i pracy przymusowej muszą zostać zawarte w samej umowie.
Twoje umowy muszą zawierać klauzule dotyczące tych konkretnych zakazów. Brak odpowiednich postanowień może narazić Cię na odpowiedzialność prawną.
Pozwolenia i przepisy środowiskowe w Holandii są surowe. Klauzule ESG powinny wymagać przestrzegania wszystkich obowiązujących przepisów ochrony środowiska, w tym przepisów dotyczących gospodarki odpadami i norm emisji.
Sądy holenderskie interpretują umowy w oparciu o zasady rozsądności i uczciwości. Klauzule ESG muszą być proporcjonalne do charakteru i skali relacji biznesowej.
Zbyt uciążliwe wymagania mogą nie wytrzymać próby czasu w sądzie.
Jakie są najlepsze praktyki zapewniające zgodność z obowiązkami ESG w holenderskim prawie umów?
Zacznij od przeprowadzenia oceny ryzyka dla swojego łańcucha dostaw lub relacji biznesowej. Określ, które kwestie ESG mają największe znaczenie dla Twojej branży i regionu geograficznego.
Przygotuj klauzule specyficzne dla Twojej transakcji, zamiast korzystać z ogólnych szablonów. Umowa produkcyjna wymaga innych postanowień ESG niż umowa o świadczenie usług.
Dostosuj swoje wymagania do rzeczywistych ryzyk. Zapewnij elastyczność, aby dostosować się do zmieniających się przepisów i oczekiwań interesariuszy.
Holenderskie i unijne wymogi ESG dynamicznie ewoluują. Twoje klauzule powinny umożliwiać aktualizacje bez konieczności renegocjacji całej umowy.
Upewnij się, że Twoje zobowiązania ESG są realistyczne i osiągalne. Współpracuj z kontrahentem, aby wyznaczyć kamienie milowe, które będą napędzać poprawę, a jednocześnie zachowają praktyczność komercyjną.
Dokumentuj wszystko. Prowadź zapisy dyskusji na temat ESG podczas negocjacji, uzasadnienia poszczególnych klauzul oraz wszelkich uzgodnionych harmonogramów wdrożenia.
Niniejsza dokumentacja ułatwia rozstrzyganie sporów i stanowi dowód działań podejmowanych w dobrej wierze.
W jaki sposób strony umowy mogą skutecznie monitorować i egzekwować zobowiązania ESG w Holandii?
Ustal jasne harmonogramy raportowania w umowie. Wymagaj regularnych aktualizacji wskaźników ESG, zamiast czekać na pojawienie się problemów.
Raportowanie miesięczne lub kwartalne sprawdza się w obszarach wysokiego ryzyka. Potrzebujesz uprawnień audytorskich, aby zweryfikować informacje dostarczane przez kontrahenta.
Uwzględnij przepisy zezwalające na niezależne audyty zgodności z ESG przeprowadzane przez podmioty zewnętrzne. Określ, kto ponosi koszty tych audytów i w jakich okolicznościach się odbywają.
Stwórz strukturę zarządzania nadzorem ESG. Wyznacz konkretne osoby kontaktowe po obu stronach, które będą odpowiedzialne za kwestie ESG.
Osoby te powinny spotykać się regularnie, aby analizować postępy i rozwiązywać problemy. Wykorzystaj technologię do monitorowania efektywności działań ESG.
Platformy cyfrowe mogą automatyzować gromadzenie danych i sygnalizować niezgodności w czasie rzeczywistym. Takie podejście jest bardziej efektywne niż monitorowanie ręczne.
Wprowadź procedury eskalacji. Jeśli Twój kontrahent nie wywiąże się z obowiązków ESG, wprowadź jasną procedurę powiadamiania, okresy naprawcze i konsekwencje.
Taka struktura zapobiega przekształcaniu się drobnych problemów w spory kończące umowę. Warto rozważyć wprowadzenie dodatkowych zachęt oprócz kar.
Możesz oferować korzyści cenowe lub dłuższe okresy obowiązywania umów za przekroczenie celów ESG. Takie podejście zachęca do autentycznego zaangażowania, a nie do absolutnego minimum zgodności.
Jakie są potencjalne konsekwencje prawne nieprzestrzegania klauzul ESG w kontekście umów na rynku holenderskim?
Naruszenie klauzul ESG daje stronie, która ich nie narusza, podstawę do rozwiązania umowy. Zgodnie z art. 6:265 BW, odstąpienie od umowy jest możliwe w przypadku niewykonania zobowiązania, chyba że niewykonanie zobowiązania jest zbyt drobne, aby je uzasadnić, a w większości przypadków tylko wtedy, gdy druga strona dopuści się niewykonania zobowiązania po pisemnym zawiadomieniu wyznaczającym rozsądny termin na naprawienie naruszenia.
Możesz zostać obciążony karami finansowymi określonymi w umowie. Mogą one obejmować kary umowne, obliczone na podstawie wagi naruszenia zasad ESG.
Sąd holenderski może złagodzić karę umowną na podstawie art. 6:94 BW, jeżeli jej pełne zastosowanie byłoby ewidentnie niesprawiedliwe, dlatego wysokość kary powinna być w uzasadnionym stopniu powiązana z powagą naruszenia. Szkoda na reputacji często przewyższa bezpośrednie koszty finansowe.
Wiadomości o naruszeniach ESG rozprzestrzeniają się szybko i mogą zaszkodzić Twoim relacjom z inwestorami, klientami i organami regulacyjnymi. To negatywnie wpływa na przyszłe możliwości biznesowe.
Możesz utracić możliwość uczestniczenia w zamówieniach publicznych. Holenderskie kontrakty rządowe coraz częściej wymagają zgodności z zasadami ESG.
Naruszenia w przeszłości mogą uniemożliwić ubieganie się o te kontrakty. Organy regulacyjne mogą badać naruszenia ESG.
W zależności od rodzaju naruszenia, możesz zostać ukarany grzywną lub sankcjami wynikającymi z przepisów dotyczących ochrony środowiska, pracy lub ładu korporacyjnego. Te konsekwencje regulacyjne obowiązują niezależnie od Twoich zobowiązań umownych.
Odpowiedzialność cywilna jest możliwa, jeśli naruszenie zasad ESG spowoduje szkodę osobom trzecim. Na przykład, naruszenia przepisów środowiskowych, które niszczą sąsiednie nieruchomości, mogą skutkować roszczeniami odszkodowawczymi.
Twoja druga strona umowy może również domagać się odszkodowania za straty poniesione w wyniku Twojego niedopełnienia obowiązków.
W jaki sposób klauzule ESG można dostosować do konkretnych branż na rynku holenderskim, aby zapewnić ich trafność i skuteczność?
Umowy produkcyjne powinny koncentrować się na redukcji emisji, gospodarce odpadami i efektywnym wykorzystaniu zasobów. Zawierać konkretne cele dotyczące redukcji gazów cieplarnianych, zgodne z holenderskimi celami klimatycznymi.
Wymagaj zgodności z zasadami gospodarki o obiegu zamkniętym, istotnymi dla sektora, w którym produkujesz.
Umowy o technologii i usługach muszą uwzględniać klauzule dotyczące prywatności danych, etycznego wykorzystania sztucznej inteligencji i uczciwych praktyk pracy. Zawierać postanowienia dotyczące praw pracowniczych, zwłaszcza jeśli usługi obejmują podwykonawców lub pracowników tymczasowych.
Umowy budowlane wymagają szczegółowych przepisów środowiskowych dotyczących pozyskiwania materiałów i zarządzania placem budowy. Należy zapoznać się z holenderskimi przepisami budowlanymi i certyfikatami zrównoważonego rozwoju, takimi jak BREEAM-NL.
Kwestia charakterystyki energetycznej budynku powinna być również uwzględniana w umowach budowlanych.
Umowy dotyczące żywności i rolnictwa muszą uwzględniać zrównoważone praktyki rolnicze i dobrostan zwierząt. W stosownych przypadkach należy uwzględnić wymogi dotyczące przejrzystości łańcucha dostaw oraz certyfikacji ekologicznej lub zgodności z holenderskimi normami rolnymi.
Umowy o świadczenie usług finansowych powinny koncentrować się na zarządzaniu, przejrzystości i odpowiedzialnych praktykach inwestycyjnych. Klauzule muszą odzwierciedlać wymogi holenderskiego kodeksu bankowego i przepisów dotyczących zrównoważonych finansów.
Umowy transportowe i logistyczne wymagają postanowień dotyczących emisji spalin pojazdów i optymalizacji tras. Należy ustalić cele dotyczące przejścia na pojazdy elektryczne lub napędzane paliwami alternatywnymi, zgodnie z holenderską polityką transportową.
W jaki sposób Law and More może pomóc
Law and More Przygotowujemy i weryfikujemy przepisy dotyczące ESG i zrównoważonego rozwoju w umowach dotyczących dostaw, dystrybucji, usług i finansowania dla firm działających w Holandii. Oceniamy, które europejskie i holenderskie obowiązki mają zastosowanie do Państwa organizacji po zmianach omnibus, przekładamy je na zobowiązania umowne, prawa dowodowe i środki zaradcze, które są ważne, oraz podejmujemy działania w przypadku niewywiązania się kontrahenta z obowiązków lub w przypadku zakwestionowania roszczenia dotyczącego zrównoważonego rozwoju. Skontaktuj się z naszym biurem, aby zlecić weryfikację szablonów umów.
