Fuzja prawna zgodnie z prawem holenderskim wymaga czasu. Należy sporządzić wniosek o fuzję, złożyć lub upublicznić dokumenty finansowe, a dopiero po upływie ustawowego terminu na wniesienie sprzeciwu notariusz podpisuje akt fuzji. W praktyce jednak skutki finansowe takiej fuzji często zaczynają narastać znacznie wcześniej. Właśnie na tym polega wsteczna moc fuzji prawnej i jest to temat, który regularnie wywołuje nieporozumienia wśród przedsiębiorców, księgowych, a nawet doświadczonych dyrektorów.
W tym wpisie na blogu wyjaśniam, jak retroaktywny efekt księgowy odnosi się do prawnej daty fuzji, jak daleko wstecz może sięgać, jakie są przepisy podatkowe i dlaczego dokumenty finansowe towarzyszące propozycji fuzji stanowią jedną z najbardziej niedocenianych pułapek w praktyce. Na koniec odpowiadam na najczęściej zadawane pytania na ten temat.
Data fuzji prawnej a data wejścia w życie w księgach rachunkowych
W przypadku każdej fuzji prawnej należy rozróżnić dwa różne momenty, które często są mylone.
Fuzja staje się prawnie skuteczna dopiero następnego dnia po podpisaniu przez notariusza aktu połączenia. Od tego momentu aktywa i pasywa spółki znikającej przechodzą na zasadzie własności ogólnej na spółkę przejmującą, spółka znikająca przestaje istnieć, a wspólnicy spółki znikającej stają się co do zasady wspólnikami spółki przejmującej. Wynika to z podstawowych przepisów tytułu 7 księgi 2 holenderskiego kodeksu cywilnego.
Do celów sprawozdawczości finansowej obowiązuje jednak inna, znacznie wcześniejsza data. Prawo holenderskie zezwala na wyznaczenie wcześniejszej daty, od której transakcje finansowe spółki znikającej uznaje się za dokonywane na rachunek i ryzyko spółki przejmującej. W praktyce data ta jest określana jako data wejścia w życie księgowe lub data łącznikowa. Konkretnie oznacza to, że przychody, koszty, zyski i straty spółki znikającej mogą być uwzględniane w sprawozdaniach finansowych i rocznych spółki przejmującej już na przykład od 1 stycznia, mimo że sama fuzja prawnie wchodzi w życie dopiero kilka miesięcy później.
Jak daleko wstecz może sięgać skutek wsteczny?
W tym miejscu konieczne jest wprowadzenie pewnych niuansów, ponieważ w praktyce kwestia ta jest często komunikowana zbyt sztywno. Alokacja finansowa następuje od daty wyraźnie wskazanej w propozycji połączenia, zgodnie z artykułem 2:312 ust. 2 holenderskiego kodeksu cywilnego. Data ta zazwyczaj przypada na początek bieżącego roku obrotowego, zazwyczaj 1 stycznia w przypadku spółek, których rok obrotowy pokrywa się z rokiem kalendarzowym, ale nie jest to bezwzględna granica określona w ustawie. Możliwość dalszego cofnięcia się jest ograniczona przepisami prawa o połączeniach i przepisami o rocznych sprawozdaniach finansowych i musi być oceniana w każdym indywidualnym przypadku w kontekście ostatnio przyjętego rocznego sprawozdania finansowego, daty granicznej wybranej w propozycji połączenia oraz tego, czy data ta jest uzasadniona w świetle interesów akcjonariuszy, wierzycieli i organów podatkowych.
Jeżeli lata obrotowe łączących się spółek nie pokrywają się, nie można po prostu zastosować standardowej daty, takiej jak 1 stycznia. W takim przypadku należy ocenić indywidualnie dla każdej spółki, jak wybrana data księgowa odnosi się do ostatniego zamkniętego i przyjętego roku obrotowego każdej ze stron. Nieprawidłowo wybrana data wejścia w życie może skutkować pytaniami księgowego, dyskusjami z holenderskimi organami podatkowymi lub późniejszymi pracami naprawczymi w administracji.
Praktyczny wpływ na administrację i sprawozdania roczne
Skutek wsteczny nie zmienia momentu prawnego, w którym fuzja staje się skuteczna, ale ma daleko idące konsekwencje dla administracji. Wyniki znikającej spółki są uwzględniane w wynikach finansowych spółki przejmującej od wybranej daty granicznej. Transakcje między spółkami, które miały miejsce między stronami w tym okresie, muszą zostać starannie ocenione i w razie potrzeby wyeliminowane, aby uniknąć podwójnego naliczenia. Administracja musi również być w stanie uzasadnić, które pozycje są uwzględniane w rachunku spółki przejmującej od wybranej daty, a roczne sprawozdania finansowe i informacje do nich muszą być zgodne z wybraną strukturą fuzji. Skutek wsteczny jest zatem nie tylko wyborem prawnym, ale także projektem administracyjnym, w którym administracja finansowa, księgowy, doradca podatkowy i notariusz muszą być dobrze skoordynowani.
Rozliczenie podatkowe: neutralna podatkowo możliwość fuzji
Możliwość wstecznego zastosowania księgowości w prawie cywilnym nie oznacza automatycznie, że konsekwencje podatkowe są w ten sposób uregulowane. Do celów podatkowych często korzysta się z możliwości fuzji neutralnej podatkowo na podstawie art. 14b holenderskiej ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych z 1969 r. Punktem wyjścia dla tej możliwości jest to, że opodatkowanie, na przykład, ukrytych rezerw i należności podatkowych może zostać odroczone na rzecz spółki przejmującej, pod warunkiem spełnienia warunków tej możliwości, a fuzja nie ma na celu przede wszystkim uniknięcia lub odroczenia opodatkowania.
Holenderskie organy podatkowe zwracają szczególną uwagę na to, czy fuzja została zorganizowana z uzasadnionych przyczyn biznesowych, a także na sytuację strat i roszczeń podatkowych po stronie łączących się spółek. Szczególnej uwagi wymagają sytuacje, gdy jedna z łączących się stron ponosi straty, gdy fuzja ma na celu wyraźną optymalizację podatkową bez solidnego uzasadnienia biznesowego, gdy w fuzji uczestniczą różne formy prawne, na przykład gdy spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (BV) łączy się z fundacją, gdy występują elementy transgraniczne lub gdy fuzja stanowi część szerszej restrukturyzacji. W praktyce wsteczny skutek prawa cywilnego i jego akceptacja podatkowa często przebiegają równolegle, ale nie dzieje się to automatycznie. Zawsze konieczne jest dokonanie odrębnej oceny podatkowej.
Dokumenty finansowe towarzyszące propozycji fuzji: obserwuj sześciomiesięczny okres
W praktyce często pomija się kwestię aktualności dokumentów finansowych dołączonych do wniosku o połączenie. Jeżeli ostatnie przyjęte sprawozdanie finansowe lub inne sprawozdanie finansowe łączącej się spółki pochodzi sprzed ponad sześciu miesięcy przed złożeniem lub publikacją wniosku o połączenie, te starsze dokumenty nie są nieważne same w sobie, ale nie wystarczają już do celów wniosku o połączenie. W takim przypadku zarząd musi, zgodnie z art. 2:313 ust. 2 holenderskiego Kodeksu Cywilnego, sporządzić uzupełniające sprawozdanie finansowe lub śródroczne zestawienie aktywów i pasywów, z datą referencyjną nie wcześniejszą niż pierwszy dzień trzeciego miesiąca poprzedzającego miesiąc złożenia wniosku, i złożyć je lub opublikować wraz z wnioskiem o połączenie, w zakresie wymaganym zgodnie z art. 2:314 ust. 1 holenderskiego Kodeksu Cywilnego.
Sześciomiesięczny termin dotyczy zatem kompletności dokumentacji fuzji, a nie ważności cywilnoprawnej starszych sprawozdań rocznych jako takich. System ten ma na celu zapewnienie akcjonariuszom, wierzycielom i notariuszowi dostępu do wystarczająco aktualnych informacji finansowych podczas oceny fuzji. Ponadto, artykuł 2:315 ust. 1 holenderskiego Kodeksu Cywilnego nadal nakłada na zarząd obowiązek ujawniania istotnych zmian aktywów i pasywów, które nastąpiły po propozycji fuzji. Należy zauważyć, że wybrana data wejścia w życie księgowości zgodnie z artykułem 2:312 ust. 2 holenderskiego Kodeksu Cywilnego oraz wymóg walutowy zgodnie z artykułem 2:313 ust. 2 holenderskiego Kodeksu Cywilnego to dwa odrębne wymogi, które często są mylone, ale muszą być przestrzegane niezależnie od siebie.
Jak długo dokumenty finansowe zachowują ważność
Sześciomiesięczny test jest oceniany w jednym ustalonym momencie, a mianowicie w momencie złożenia lub opublikowania wniosku o połączenie. W tym momencie ostatnie przyjęte roczne sprawozdanie finansowe nie może być starsze niż sześć miesięcy lub musi być sporządzone uzupełniające roczne sprawozdanie finansowe lub okresowe zestawienie aktywów i pasywów. Samo okresowe sprawozdanie finansowe nie może być również sporządzone zbyt wcześnie przed złożeniem wniosku, z datą odniesienia nie wcześniejszą niż pierwszy dzień trzeciego miesiąca poprzedzającego miesiąc złożenia wniosku. W praktyce oznacza to, że dokumenty mogą być w rzeczywistości nie starsze niż kilka miesięcy w momencie złożenia wniosku.
Często pojawia się problem z tym, co dzieje się w okresie po złożeniu wniosku. Proces fuzji, biorąc pod uwagę ustawowy okres wniesienia sprzeciwu i czas potrzebny notariuszowi, może z łatwością zająć kilka miesięcy, zanim akt zostanie podpisany. Prawo nie wymaga ponownej aktualizacji rocznego sprawozdania finansowego ani zestawienia aktywów i pasywów tylko dlatego, że między złożeniem wniosku a jego podpisaniem upływa czas. Zamiast tego, od momentu złożenia wniosku obowiązuje ciągły obowiązek informacyjny zgodnie z art. 2:315 ust. 1 holenderskiego Kodeksu cywilnego: zarząd każdej łączącej się spółki musi informować akcjonariuszy i pozostałe łączące się spółki o istotnych zmianach aktywów i pasywów, które nastąpiły po dacie propozycji połączenia, a przed wejściem połączenia w życie.
Ważność dokumentów finansowych nie jest zatem związana z okresem ich ważności aż do momentu sporządzenia aktu, lecz z ich charakterem migawkowym, uzupełnionym o obowiązek późniejszego raportowania istotnych zdarzeń. Jeżeli między złożeniem dokumentów a planowanym ich wykonaniem upłynie dłuższy okres, na przykład z powodu wniesienia sprzeciwu lub opóźnień w podejmowaniu decyzji, należy z ostrożności ocenić, czy sytuacja finansowa zaangażowanych spółek nadal odpowiada obrazowi przedstawionemu w złożonych dokumentach, nawet jeśli prawo nie przewiduje nowego, sześciomiesięcznego okresu testowego w tym zakresie. W razie wątpliwości zaktualizowane zestawienie aktywów i pasywów, a przynajmniej wyraźne ujawnienie zgodnie z art. 2:315 ust. 1 holenderskiego Kodeksu cywilnego, jest najbezpieczniejszym sposobem uniknięcia sprzeciwów lub dyskusji wierzycieli podczas kontroli notarialnej.
Co zrobić, jeśli brakuje dokumentów finansowych lub są one nieaktualne?
Brakujące lub nieaktualne dokumenty finansowe nie powodują automatycznie nieważności fuzji. Dostępne orzecznictwo nie ustanawia reguły, zgodnie z którą fuzja jest automatycznie nieważna, gdy dokumenty są starsze niż sześć miesięcy. Holenderski Sąd Najwyższy potwierdził, że fuzja pozostaje ważna, dopóki sąd jej nie unieważni, a unieważnienie jest możliwe wyłącznie na podstawie art. 2:323 ust. 1 holenderskiego Kodeksu Cywilnego. Problem brakujących lub nieaktualnych dokumentów leży zatem przede wszystkim w nieprzestrzeganiu obowiązków dokumentacyjnych i informacyjnych, co ma konsekwencje dla możliwości przystąpienia do egzekucji i potencjalnie dla odpowiedzialności zarządu, a nie w automatycznej nieważności fuzji lub samych starszych danych.
Dla notariusza jest to kwestia drażliwa. Dopóki dokumentacja fuzji nie jest kompletna, notariusz nie może oświadczyć, że ustawowe wymogi formalne zostały spełnione, zgodnie z art. 2:318 ust. 2 holenderskiego kodeksu cywilnego, i co do zasady odmówi wykonania aktu do czasu uzupełnienia dokumentacji. Dla wierzycieli najważniejszą ochroną przed wykonaniem jest prawo sprzeciwu na mocy art. 2:316 ust. 1 holenderskiego kodeksu cywilnego. Brakujące lub nieaktualne dokumenty same w sobie nie stanowią podstawy sprzeciwu, ale są istotne w zakresie, w jakim uprawdopodobniają, że sytuacja finansowa spółki przejmującej po fuzji będzie dawała mniejsze gwarancje zaspokojenia roszczenia. Sąd oddala taki wniosek, jeśli wierzyciel nie uprawdopodobni tego, co zostało również potwierdzone w niedawnym orzecznictwie Sądu Najwyższego. Amsterdam Sąd rejonowy.
Rejestrowanie daty w propozycji połączenia
Wybrana data wejścia w życie księgowania nie jest datą, którą można dodać później. Aby zastosować skutek wsteczny, data ta musi zostać wyraźnie i z odpowiednim wyprzedzeniem uwzględniona w propozycji połączenia złożonej w holenderskiej Izbie Handlowej, zgodnie z artykułem 2:312 ust. 2 holenderskiego Kodeksu Cywilnego. Propozycja połączenia stanowi podstawę całego procesu i oprócz tej daty zawiera również dane o łączących się podmiotach prawnych, spółce przejmującej, proponowanym stosunku wymiany, w stosownych przypadkach, konsekwencje dla akcjonariuszy, wierzycieli i innych zainteresowanych stron, a także konsekwencje dla pracowników. Niejasna lub niekompletna propozycja połączenia może prowadzić do problemów na późniejszym etapie realizacji, podczas notarialnego przeglądu dokumentów lub w trakcie rozliczenia podatkowego.
Pozycja pracowników, wierzycieli i akcjonariuszy
Efekt retroaktywny dotyczy przede wszystkim przetwarzania finansowego. Konsekwencje prawne dla osób trzecich obowiązują jednak wyłącznie zgodnie z przepisami prawa fuzji, a nie z mocą wsteczną. Fuzja może wpłynąć na sytuację prawną pracowników, wierzyciele mają prawo do wniesienia sprzeciwu, o którym mowa powyżej, a akcjonariusze lub wspólnicy, w zależności od formy prawnej, uczestniczą w procesie decyzyjnym dotyczącym fuzji. Jasna komunikacja i prawidłowa dokumentacja są niezbędne, aby wybrany efekt retroaktywny nie stwarzał błędnego wrażenia, że sytuacja tych stron również uległa zmianie z wyprzedzeniem.
Często zadawane pytania dotyczące mocy wstecznej w przypadku fuzji prawnej
Od której daty można rozpocząć stosowanie wstecznego efektu księgowego?
Data ta jest rejestrowana w planie połączenia zgodnie z artykułem 2:312 ust. 2 holenderskiego Kodeksu cywilnego i w praktyce zazwyczaj przypada na początek bieżącego roku obrotowego. Nie istnieje sztywny, wyraźnie określony ustawowy limit, ale wybrana data musi mieścić się w granicach prawa fuzji i prawa dotyczącego rocznych sprawozdań finansowych oraz musi być zgodna z ostatnimi przyjętymi rocznymi sprawozdaniami finansowymi zaangażowanych spółek.
Czy moc wsteczna ma również automatycznie zastosowanie do celów podatkowych?
Nie. Holenderskie organy podatkowe generalnie akceptują wsteczny skutek księgowy w ramach fuzji neutralnej podatkowo na mocy artykułu 14b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych z 1969 r., pod warunkiem że nie uzyskano nienależnej korzyści podatkowej, na przykład poprzez nienależyte rozliczenie strat. Prawo cywilne i wsteczny skutek podatkowy często idą w parze, ale w każdym przypadku należy to oceniać oddzielnie.
Co się stanie, jeżeli lata obrotowe łączących się spółek nie będą się pokrywać?
W takim przypadku nie można po prostu przyjąć standardowej daty, takiej jak 1 stycznia. Należy ocenić indywidualnie dla każdej firmy, jak wybrana data łącznikowa odnosi się do ostatniego zamkniętego i przyjętego roku obrotowego tej firmy, co często wymaga indywidualnego podejścia.
Czy dokumenty finansowe starsze niż sześć miesięcy są nieważne w kontekście propozycji fuzji?
Nie, dokumenty te same w sobie nie są nieważne, ale już nie wystarczają. Zarząd musi, zgodnie z art. 2:313 ust. 2 holenderskiego Kodeksu Cywilnego, sporządzić uzupełniające sprawozdanie roczne lub śródroczne zestawienie aktywów i pasywów i złożyć je wraz z propozycją połączenia, w wymaganym zakresie, zgodnie z art. 2:314 ust. 1 holenderskiego Kodeksu Cywilnego.
Jak długo dokumenty finansowe zachowują ważność po złożeniu wniosku o fuzję?
Sześciomiesięczny okres testowy obowiązuje wyłącznie w momencie złożenia lub opublikowania wniosku o połączenie. W okresie późniejszym prawo nie przewiduje nowego terminu aktualizacji; jednakże artykuł 2:315 ust. 1 holenderskiego Kodeksu Cywilnego nakłada ciągły obowiązek ujawniania istotnych zmian aktywów i pasywów, które nastąpiły po złożeniu wniosku, aż do momentu wejścia połączenia w życie. W dłuższym procesie między złożeniem wniosku a jego wykonaniem, rozsądnie, z ostrożności, ocenić, czy konieczna jest dodatkowa aktualizacja lub ujawnienie, nawet jeśli prawo nie wymaga tego ściśle.
Czy wierzyciel może wstrzymać fuzję z powodu brakujących dokumentów finansowych?
Wierzyciel może wnieść sprzeciw zgodnie z art. 2:316 ust. 1 holenderskiego Kodeksu Cywilnego. Brakujące lub nieaktualne dokumenty nie stanowią samodzielnej podstawy sprzeciwu, ale mogą przyczynić się do uprawdopodobnienia, że sytuacja finansowa spółki przejmującej po fuzji daje mniejsze gwarancje zaspokojenia roszczenia. Sąd oddala wniosek, jeśli nie zostanie on uprawdopodobniony.
Czy fuzję można później unieważnić ze względu na wady w dokumentacji fuzji?
Tylko w ograniczonym zakresie. Artykuł 2:323 ust. 1 holenderskiego Kodeksu Cywilnego zawiera ograniczony system przesłanek unieważnienia. Połączenie zarejestrowane w akcie notarialnym jest i pozostaje ważne, dopóki sąd nie stwierdzi jego unieważnienia, nawet jeśli akt połączenia zawierał uchybienia proceduralne.
Czy notariusz musi odmówić sporządzenia aktu notarialnego, jeżeli brakuje dokumentów finansowych?
Zasadniczo tak. Notariusz może jedynie stwierdzić, że ustawowe wymogi formalne zostały spełnione, zgodnie z art. 2:318 ust. 2 holenderskiego Kodeksu Cywilnego, jeśli dokumentacja dotycząca połączenia jest kompletna. W przypadku braku wymaganych dokumentów, odmowa zawarcia umowy do czasu ich uzupełnienia jest logicznym rozwiązaniem.
Czy połączenie z inną formą prawną, np. fundacją, zmienia przepisy?
Tak, to zasługuje na osobną uwagę. Udogodnienia podatkowe, takie jak fuzja neutralna podatkowo, nie mają automatycznie takiego samego zastosowania do różnych form prawnych. Łącząc na przykład spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością z fundacją, nie należy po prostu zakładać standardowego podejścia do fuzji spółek kapitałowych, ale poddać je szczegółowej ocenie z wyprzedzeniem.
Wnioski i indywidualne porady
Wsteczne działanie w przypadku fuzji prawnej to cenne narzędzie, które usprawnia sprawozdawczość finansową i może dobrze wpisywać się w szerszą restrukturyzację. Sama fuzja wchodzi w życie dopiero następnego dnia po sporządzeniu aktu notarialnego, ale dla celów księgowych często możliwe jest dostosowanie jej do wcześniejszej daty wskazanej w propozycji fuzji. Wybór ten musi być starannie przygotowany: data musi być wyraźnie wskazana w propozycji fuzji, administracja musi być odpowiednio ustanowiona, dokumenty finansowe muszą być wystarczająco aktualne, aby spełnić sześciomiesięczny termin określony w art. 2:313 holenderskiego Kodeksu Cywilnego, a opodatkowanie musi być uzasadnione rzeczywistymi względami biznesowymi i możliwe do obrony.
Indywidualne doradztwo jest szczególnie potrzebne w przypadkach obejmujących różne lata obrotowe, pozycje strat, elementy transgraniczne lub fuzje różnych form prawnych. Jeśli znajdujesz się w jednej z tych sytuacji, skontaktuj się z nami. Law & More aby ustalić wybraną datę początkową, propozycję fuzji oraz aspekty podatkowe fuzji, tak abyśmy mogli wspólnie zaplanować niezbędne kroki.
